Ｃｏｎｔｒｉｂｕｔｉｏｎ 购活动的人员处二千元以上二万元以下的罚 款”。执业资格应当是比较高的要求，不是每一 个工作人员都应具备，如从事辅助性工作的人 从总体上看，２０１０年１月１１日国务院法制办公布的 政府采购法实施 条例（征求意见稿） 的许多规定比Ｌ次征求意见稿更加明确、更加细化、更 具可操作性，取得了十分可喜的进步，比如，“财政性资金”“利害关系”、“集 中采购和分散采购”等过去比较模糊的词语都有了界定。不过征求意见稿还 有不少需要深入探讨的地方。作者针对政府采购工程的界定、法律适用和国 货的界定问题以及协议供货、定点采购和重新评审、复核的问题提出了几点 修改意见，可供参考。 员就没必要一定要具有执业资格。只有这样执 业资格才有意义和生命力。而且，该条表述与第 二十条（二）“具有一定数量（或比例）的政府 采购从业资格专业人员”的表述不一致。 ８．第一百零六条“政府采购法第七十七条 第一款第（三）项所指恶意串通，包括以下行为： （一）供应商从采购人或采购代理机构处获得 其他供应商的投标情况，并修改其投标文件的； （－）供应商从采购人或采购代理机构处获得 评标委员会、竞争性谈判小组或询价小组组成 人员情况的； （三）供应商之间协商一致压低或抬高报价， 谋求使某一供应商获得中标或成交，或事先商 对征求意见稿 定由某一供应商中标、成交，再由该中标、成交 供应商给予未中标、成交供应商补偿的”，采购 人或采购代理机构与供应商串通的认定前提应 当是有主观故意或过错，因此，我们建议：以上 三款修改如下： （一）采购人或采购代理机构向供应商泄露其 他供应商的投标情况，使其修改其投标文件的； （二）评标或评审结果确定前，采购人或采 购代理机构向供应商泄露评标委员会、竞争性 谈判小组或询价小组组成人员情况的； 关于政府采购工程的界定 征求意见稿第四条第二款规定 政府采购法》第二条所称工程，是指建设构 筑物和建筑物的工程，包括新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮，以及与建设工 程相关的勘察、设计、施工、监理等。该规定范围过窄，建议政府采购工程范围的 （三）供应商之间协商一致压低或抬高报价， 或事先商定由某一供应商中标、成交的”（供应 商串通投标的现象实践中比较突出，危害很大， 防不胜防。因此，建议供应商之间只要有以上共 谋行为，即应认定为串通，不必一定要有结果或 其他条件）。 界定与 招标投标法》中对工程的界定一致，以便将 招标投标法 规范的使用财 政性资金采购的工程全部纳入政府采购的范围。 理由：我国正在进行应对加入世界贸易组织的 政府采购协议 （ＧＰＡ）谈判， 政府采购协议》的政府采购工程很广，包含我国 招标投标法》调整的全部工程 范围，因此，从与国际接轨的角度， 招标投标法 调整的工程凡是使用财政性资 金采购的，应全部属于政府采购工程范围。工程的招标投标只是工程政府采购的一 六、其他建议 １． 关于进一步加强政府采购管理工作的 意见》（国办发￣２００９］３５号）是规范政府采 购制度改革的一个重要文件，对我国政府采购 改革具有重大的指导意义，我们建议：《征求意 种方式，工程采购的监管以及没有按招标投标方式采购的一律按照（（政府采购法》 和本实施条例的规定进行采购。 二、关于政府采购工程法律适用问题 征求意见稿第五条政府采购工程进行招标投标的，适用《招标投标法》，但 招 见稿》要在更多方面进一步体现国办３５号文件 精神。 标投标法 没有规定的，应当适用 政府采购法 。建议修改为：政府采购工程进 行招标投标的，执行 招标投标法 所规定的招投标程序，其他环节包括（预算编 制、计划申报、方式审批、委托采购、行政救济、合同签订、集中支付、档案管理 ２． 征求意见稿》中解释性内容偏多，篇 幅略显冗长。我们建议：《征求意见稿 在内 容上要注意与上位法 政府采购法》以及下位 等）按照《政府采购法》的规定执行。 理由：该条实质是明确政府采购工程管理职责。根据 政府采购法 规定：各 级国家机关、事业单位和团体组织，使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录 以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。政府采购工程进行招标 投标的，适用 招标投标法 。对于以上两句话，无论从法理上的“新法优于旧法”、 法财政部相关政府采购规章之间的配套和衔 接，上位法已有且没有变化的内容不必再重复， 下位法已有且行之有效的执行操作性内容，可 以通过授权承认其法律效力，而不必一一将其 列入。 “特别法优于一般法”、“实体法优于程序法”等理解，还是从字面理解，即：属于 《政府采购法 调整范围内的工程类的采购项目，如果采用招标投标方式采购的，适 ２４中国政府采购 货的条件。既然是国货，提供主体也应是中国国籍，也就是说主 体的国籍加上客体的附加值，应当同时成为判断国货的两个重要 的标准。因此，我认为，认定一个产品是不是国货，必须同时满 足主体和产品自身两个条件：（１）就主体本身来看，中国人包括中 国国籍的法人、中国国籍的自然人。（２）在中国境内增加的附加值 至少要占到政府采购标的价值的５０％以上。 四、关于协议供货和定点服务采购问题 征求意见稿第三十二条规定集中采购目录中通用的小额零星 的采购项目，可以实行协议供货采购和定点服务采购。集中采购 代理机构应当通过公开招标方式，集中确定协议供货和定点服务 采购的供应商，明确中标产品和服务条件，并以协议书的形式固 定。采购人应当在协议供货和定点服务中标范围内，选择中标供 干问题的看法 口黄应商及中标产品或服务。 该规定存在两个问题，一是集中采购代理机构确定协议供货 和定点服务采购，是受到谁的委托，因为依据 政府采购法》的 规定，集中采购机构只是采购代理机构，不是采购人，必须有采 购人的委托授权才能进行采购。因此必须明确由各级政府财政部 卫 门代表采购人授权。二是协议供货和定点服务采购方式是不是一 定采用公开招标，如果政府有特殊要求，是否可以采用其他方式。 建议修改为：集中采购机构受同级政府财政部门的委托通过 用于 招标投标法》规定的程序进行；如果不采用招标投标方式 采购，而采用Ⅸ政府采购法 所规定的其他采购方式，如采用竞争 性谈判等方式采购的，则不按 招标投标法》规定的程序进行，而 公开招标方式，特殊情况由同级财政部门批准的其他方式，集中 确定协议供货和定点服务采购的供应商。 是按照《政府采购法》规定的竞争性谈判采购方式的程序进行。 所以应理解为：在政府采购工程的招投标环节上，执行 招 标投标法》所规定的招投标程序，其他环节按照 政府采购法》的 规定执行，而并非政府采购工程采购属 招标投标法》调整的对 象，两法所调整的对象清晰后，其他的问题就“迎刃而解”。目前 在《政府采购法实施条例 上需要明确的是，应规定：凡采购人 五、关于重新评审和复核的问题 征求意见稿第五十四条第二款规定在中标、成交通知书发出 以前，采购代理机构发现评标委员会或谈判、询价小组未按照采 购文件中规定的评审方法、评审因素、评审细则和评审标准进行 评审的，经采购人书面同意，可以要求原评标委员会或谈判、询 价小组进行一次重新评审，并应同时将重新评审的理由书面通知 所有参加采购活动的供应商。重新评审意见为最终评审意见。 使用财政性资金（包括财政部对财政性资金界定所规定的资金） 采购工程的纳入政府采购管理，包括预算编制、计划申报、方式 审批、委托采购、行政救济、合同签订、集中支付、档案管理等。 建议：重新评审应当非常慎重，防止出现不公平。评标委员 会或谈判、询价小组在评审结束后，可能受到供应商的影响，出 现倾向性意见：因此必须限制重新评审范围，只能是对错评、漏 评的部分改正和补充评审，不能对整个项目重新评审，同时明确 “错评”的定义。 三、关于本国货物的界定 征求意见稿第十条规定Ⅸ政府采购法 第十条所称本国货物， 是指在中国境内生产，且国内生产成本超过一定比例的最终产 品。国内生产成本比例＝（产品出厂价格一进口价格）／产品出 还是不要用“重新评审”这个词为好，可以用纠正错评或者 补充评审。修改为：采购人发现错评、漏评，可以要求评标委员 厂价格。建议修改为：本国货物，是指由中国人在中国境内生产， 且国内生产成本达到５０％以上的最终产品。 理由：该规定存在有两个问题。一是“一定比例”是指多少。 “一会或谈判、询价小组纠正或者补充评审。 第三款规定采购人或供应商对评标委员会或谈判、询价小组 的评分的计算结果有异议的，采购代理机构应当组织该评标委员 会或谈判、询价小组进行复核。经复核后需要改变中标、成交结 果的，应当在原信息公告媒体发布变更公告。 定比例”在行政法规中不宜再回避。参照国际通行做法，应 当界定为５０％（包括５０％）以上为宜；否则就不应认定为国货。二 是第十条规定“本国工程、服务，是指由中国公民、法人、其他 组织提供的工程、服务。”按照这种表述，似乎在判断货物的提 供商就不看国籍了？我认为，仅在中国境内生产，但提供者不具 有中国企业法人资格或者是不具有中国国籍的公民，也不符合国 竞争性谈判和询价都是最低价中标法，根本没有评分的计算 结果，无法复核，建议删除。疆 作者单位：湖南省政府采购办 ２０１ ０／２・总第１ ０５期２５